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无牢固期限劳动条约七大误区,HR必须懂

2018-08-28 阅读次数: 8127

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《劳动条约法》第14条第2款第3项划定,连续订立二次牢固期限劳动条约,且劳动者没有本法第39条和第40条第1项、第2项划定的情形,续订劳动条约的,劳动者提出或者同意续订、订立劳动条约的,除劳动者提出订立牢固期限劳动条约外,应当订立无牢固期限劳动条约。

执法依据

《中华人民共和国劳动条约法》第十四条:无牢固期限劳动条约,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动条约。

用人单位与劳动者协商一致,可以订立无牢固期限劳动条约。有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动条约的,除劳动者提出订立牢固期限劳动条约外,应当订立无牢固期限劳动条约:

1、劳动者在该用人单位连续事情满十年的;

2、用人单位首次实行劳动条约制度或者国有企业改制重新订立劳动条约时,劳动者在该用人单位连续事情满十年且距法定退休年龄缺乏十年的;

3、连续订立二次牢固期限劳动条约,且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项划定的情形,续订劳动条约的。

用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动条约的,视为用人单位与劳动者已订立无牢固期限劳动条约。

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误区一:

一旦订立了无牢固期限劳动条约,用人单位就不得解除劳动条约。

解读:无牢固期限劳动条约与牢固期限劳动条约的最大区别就在于,无牢固期限劳动条约没有确定的终止日期,用人单位不得依据《劳动条约法》第44条第1项即劳动条约期满为由终止劳动条约。签署了无牢固期限劳动条约,并不即是劳动者端上了铁饭碗,用人单位永远无法与该劳动者解除无牢固期限劳动条约。

用人单位仍可以依据《劳动条约法》第39条之即时解除权、《劳动条约法》第40条无过失解除权、第41条经济性裁人为由解除与劳动者之间的无牢固期限劳动条约。虽然,用人单位也可以依据《劳动条约法》第36条之划定,与劳动者协商解除无牢固期限劳动条约,但需支付经济赔偿金,同样,劳动者也可自行提出告退,解除双方所签署的无牢固期限劳动条约。

误区二:

连续事情满十年,用人单位必须订立无牢固期限劳动条约,但十年是从《劳动条约法》实施之日起算。

解读:《劳动条约法》第14条划定,劳动者在该用人单位连续事情满十年的,劳动者提出或者同意续订、订立劳动条约的,除劳动者提出订立牢固期限劳动条约外,应当订立无牢固期限劳动条约;欢灾,在同一用人单位连续事情满十年情况下,劳动者向用人单位提出订立无牢固期限劳动条约的,用人单位就必须与劳动者之间订立无牢固期限劳动条约,用人单位没有选择订立牢固期限劳动条约的权利,更没有权利以劳动条约期满为由终止劳动条约。

关于“连续事情满十年”的起算点究竟从什么时间开始?

凭据《劳动条约法实施条例》第9条划定,劳动条约法第14条第2款划定的连续事情满十年的起始时间,应当自用人单位用工之日起盘算,包括劳动条约法施行前的事情年限。因此,连续事情满十年的起算时间从2008年1月1日开始盘算是过失的。

误区三:

因法定事由顺延导致在同一用人单位连续事情满十年的,用人单位必须订立无牢固期限劳动条约。

解读:《劳动条约法》第14条划定,劳动者在该用人单位连续事情满十年的,用人单位应当与劳动者之间订立无牢固期限劳动条约。

若因《劳动条约法》第42条划定的法定事由如:三期、医疗期等原因导致劳动条约顺延,并因顺延从而导致劳动者在同一用人单位连续事情满十年的,用人单位是否必须与该劳动者之间订立无牢固期限劳动条约呢?

凭据《劳动条约法》第45条划定,因法定事由致使劳动条约顺延的,劳动条约应顺延至法定事由消失时终止。因此,仅会导致劳动条约顺延至法定事由消失时终止,执法并未划定用人单位需担负,订立无牢固期限劳动条约的执法责任。

误区四:

劳动条约履行历程中,满足了在本单位连续事情满十年的,用人单位必须将牢固期限劳动条约变换为无牢固期限劳动条约。

解读:凭据《劳动条约法》第14条划定,确实在本用人单位连续事情满十年的,用人单位应当与劳动者之间订立无牢固期限劳动条约,这是一条强制缔约的条款,用人单位没有任何的选择权。但在劳动条约履行历程中,满足了在本用人单位连续事情满十年的条件,劳动者是否可以要求将牢固期限劳动条约变换为无牢固期限劳动条约呢?

订立劳动条约是从无到有的历程,而变换劳动条约则是在原有劳动条约基础上对某些条款进行修改,凭据《劳动条约法》第35条划定,用人单位与劳动者协商一致,可以变换劳动条约约定的内容。劳动条约期限也是劳动条约的必备条款,劳动条约期限的变换也应遵循协商一致的原则,除非用人单位同意外,用人单位并无法界说务必须将牢固期限劳动条约变换为无牢固期限劳动条约。

在用人单位差别意变换的情况下,劳动者可待牢固期限劳动条约期满后,向用人单位提出订立无牢固期限劳动条约。

链接:

实践中"连续订立二次牢固期限劳动条约"后用人单位有无选择权的不同:

第一种意见,以上海为代表的看法主张凭据《劳动条约法》第四十四条的划定,劳动条约期满的,劳动条约终止。即,连续二次订立牢固期限劳动条约后,当第二次牢固期限劳动条约到期,用人单位有权选择不再续签。只有在平等自愿、协商一致的原则下,双方均同意续订劳动条约,若劳动者提出签订无牢固期限劳动条约的,用人单位才应当与劳动者签订无牢固期限劳动条约。

第二种意见,以北京为代表的看法是目前的主流看法。为了规范无牢固期限劳动条约的签订条件,避免劳动条约期限的短期化生长趋势,推进劳动条约的书面化和规范化,他们主张连续二次订立牢固期限劳动条约,第二次牢固期限劳动条约到期后,是否续订以及签订劳动条约类型的选择权均在劳动者手中。只要劳动者提出续订劳动条约和签订无牢固期限劳动条约的,用人单位就应当与之签订无牢固期限劳动条约。在此种情况下,用人单位的选择权其实只有一次,即第一次牢固期限劳动条约到期后,就应考虑是否签订第二次牢固期限劳动条约,因为当第二次牢固期限劳动条约到期后,除非泛起法定情形和劳动者主动放弃外,无论用人单位是否同意续订劳动条约,只要劳动者提出,用人单位就必须同意续订,并且是订立无牢固期限劳动条约。

误区五:

连续两次订立牢固期限劳动条约后,劳动者提出订立无牢固期限劳动条约,用人单位必须订立。(仅限上海地区)

解读:《劳动条约法》第14条划定,连续订立两次牢固期限劳动条约,且劳动者没有《劳动条约法》第39条和第40条第1项、第2项划定情形的,续订劳动条约的,用人单位应当订立无牢固期限劳动条约。

就连续订立两次牢固期限劳动条约后,用人单位是否必须要与劳动者之间订立无牢固期限劳动条约的问题,各个地方划定所差别,就上海地区而言,连续两次订立牢固期限劳动条约后,只有用人单位同意续订劳动条约,且劳动者提出订立无牢固期限劳动条约的,用人单位才应订立无牢固期限劳动条约;若用人单位基础就差别意续订劳动条约的,即便劳动者提出订立无牢固期限劳动条约,用人单位也有权终止劳动条约。

同时,凭据《劳动条约法》第97条划定,连续订立牢固期限劳动条约的次数,从《劳动条约法》施行后续订牢固期限劳动条约时开始盘算,即连续订立牢固期限劳动条约的次数,从2008年1月1日后起算,并不包括劳动条约法施行之前订立劳动条约的次数。

误区六:

将正在履行的劳动条约期限延长,用人单位就可制止订立无牢固期限劳动条约的执法责任。

解读:《劳动条约法》第14条第2款第3项划定,连续订立两次牢固期限劳动条约的,劳动者与用人单位就续签劳动条约告竣一致意见的,劳动者提出签订无牢固期限劳动条约的,用人单位应当签订无牢固期限劳动条约。

通过上述法条可以发明,牢固期限劳动条约的次数决定了是否需要订立无牢固期限劳动条约。在实务中,有些用人单位将正在履行的劳动条约期限延长,以规避签订无牢固期限劳动条约的执法责任。在司法实践中,此种行为被认定为“用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利”的行为,延长劳动条约期限的行为,视为再次订立了一次劳动条约,将其纳入到劳动条约订立次数中。因此,如在第一次牢固期限劳动条约期满后,用人单位又将劳动条约期限延长一年,待延长一年期满后,用人单位同意续签,劳动者提出签署无牢固期限劳动条约的,用人单位就必须签署无牢固期限劳动条约。

误区七:

切合订立无牢固期限劳动条约,但订立了牢固期限劳动条约,劳动者可以后悔要求重新签署无牢固期限劳动条约。

解读:当劳动者切合订立无牢固期限劳动条约的条件,但与用人单位之间订立了牢固期限劳动条约的,除非劳动者有证据证明用人单位保存欺诈、胁迫等情形迫使劳动者订立牢固期限劳动条约的情况,不然,该牢固期限劳动条约对用人单位与劳动者均具有执法约束力,是用人单位与劳动者的真实体现,劳动者不得后悔要求重新签署无牢固期限劳动条约。

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总结

1、用人单位应与切正当定条件的劳动者签订无牢固期限劳动条约

凭据执法划定,在劳动者不保存违法违纪、不可胜任事情等用人单位可以解除劳动关系的情形下,连续订立二次牢固期限劳动条约后续订劳动条约的,劳动者提出或者同意续订、订立劳动条约的,除劳动者提出订立牢固期限劳动条约外,应当订立无牢固期限劳动条约。

2、员工与单位连续签订两次牢固期限劳动条约后书面提出续签无牢固期限劳动条约的,单位必须订立无牢固期限劳动条约

用人单位与员工连续签订两次牢固期限劳动条约后,员工没有违法违纪以及不可胜任事情的情况且书面提出续签无牢固期限劳动条约的,单位拒绝并单方终止劳动条约的违反执法划定,应支付劳动者赔偿金。

3、单位在第二次牢固期限劳动条约到期前见告劳动者不续签劳动条约的属于违法解除劳动条约

第二次牢固期限劳动条约到期后,用人单位没有终止劳动条约的权利,除非劳动者决定不续订劳动条约,或者提出订立牢固期限劳动条约,不然用人单位与劳动者就应当订立无牢固期限劳动条约。单位若发出不续签劳动条约的通知书的,属于违法解除劳动条约。

4、劳动者未在第二次牢固期限劳动条约到期前主张订立无牢固期限劳动条约的,劳动关系终止后再主张的,法院不予支持

用人单位与劳动者第二次牢固期限劳动条约到期前,劳动者未书面主张订立无牢固期限劳动条约,且在劳动条约终止后未继续在用人单位事情的,双方已经不具备签订无牢固期限劳动条约的实质要件,劳动者再主张签订无牢固期限劳动条约的,法院不予支持。

5、劳动者在连续签订两次牢固期限劳动条约后,选择仍续签牢固期限劳动条约的,视为已经放弃与用人单位签订无牢固期限劳动条约的权利

劳动者与用人单位连续签订两次牢固期限劳动条约后,劳动者有选择签订牢固期限或无牢固期限劳动条约的权利,仍续签牢固期限劳动条约的视为对签订无牢固期限劳动条约的权利的放弃,法院对其主张单位应支付未签订无牢固期限劳动条约的双倍人为的请求不予支持。





来源:互联网

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